Некоторые правовые проблемы квалификации иностранного права

Аннотация

the article deals with the application and саксонского права иностранное право есть вопрос qualification of foreign law. In particular, it analyzes the факта. Его доказывание осуществляется по добро- experience of foreign countries, the doctrine and law en- вольному решению сторон, самими сторонами и путем forcement practice of courts of developed countries from экспертного мнения. Суд не может признать его обще- various legal systems. In conclusion, the author notes the известным, даже если оно действительно известно. [3] relevance of the development of mechanisms and legal Решение иностранного суда не обязательно для ан- regulation of the application of foreign law and the for- глийского суда. [4] mation of appropriate judicial law enforcement practice. Общий подход к иностранному праву в США в ос- Keywords: applicable law, conflict of laws, legal quali- новном заключался в том, что суд должен был отно- fications, foreign law. ситься к нему так, как если бы оно было фактом; его нужно было доказывать, и применялись обычные пра- В рамках коллизионного регулирования частнопра- вила о доказательствах. Решение суда по вопросу об вовых отношений имеется правовая проблема поряд- иностранном праве не имели силу прецедента. [5] ка и методов применения судами иностранного права. В доктрине международного частного права США Как правило, на практике судов возникает вопрос о иностранное право рассматривается как фактическое необходимости руководствоваться собственными обстоятельство, которое должно быть доказано в ходе средствами установления содержания иностранного судебного процесса. Более того, если необходимых закона или применять процессуальные приемы и спо- доказательств не представлено, можно исходить из собы, имманентные тому правопорядку, которому под- тождества права США и соответствующего иностран- чинено правоотношение, а также в некоторых юрис- ного государства и, как следствие, применять право дикциях имеется подход отношения к иностранному США. [6] праву как праву или как факту. Во Франции суды также применяют иностранное Решение данных вопросов имеет прямое влияние право, как факт и бремя доказывания относиться к на конечное решение суда в отношении дела ослож- сторонам. [7] В Италии доктрина исходит из того, что ненного иностранным элементом с коллизией, отсы- отсылка отечественной коллизионной нормы к ино- лающей к праву другого государства. Так, если суд странному закону приводит к превращению иностран- подходит к иностранному праву как факту, то доказы- ного закона в собственный. Следовательно, судья вание фактов лежит на стороне (сторонах), суд лишь должен установить содержание иностранного закона и оценивает доказательства. Если иностранное право что он при этом не связан тем, как данный закон при- квалифицируется как право, то стороны находятся во меняется в соответствующем издавшем его государ- власти того движения и действий, которые предпри- стве. Со временем под воздействием практических нимает суд, хотя и заинтересованы в установлении потребностей суд изменил позицию и начал применять надлежащего содержания иностранного права, в силу и устанавливать содержание иностранного закона и чего активны в сборе и представлении доказательств стремиться применить его так, как он действует в со- по поводу толкования и установления содержания ответствующем государстве. При этом, неправильное иностранной нормы или закона. применение иностранного закона является основани- Вопрос о том, является ли иностранное право фак- ем для пересмотра решения. том или правом, решается в разных странах по- В судебной практике Швеции, Норвегии и Дании разному. В частности, в Великобритании и США (стра- иностранное право применяется судом в брачно- нах «общего права»), привелегирует позиция, что суд семейных делах, исходя из того, что здесь нет места в принципе должен применять свое собственное, для усмотрения сторон. национальное, внутригосударственное право. В дан- В тех странах Латинской Америки, которые являют- ном случае суд признает не иностранное право, а кон- ся участниками Гаванской конвенции 1928 года, из- кретное субъективное право, возникшее под действи- вестной под названием Кодекс Бустаманте, действуют ем иностранного закона. Таким образом, применение нормы, выраженные в этой конвенции. В рамках при- иностранного права рассматривается не как примене- менения иностранного права судами, стороны могут ние юридической нормы, а как установление судом «доказывать» иностранное право путем представле- каких-то фактических обстоятельств, необходимых для ния свидетельства двух юристов — граждан соответ- решения дела. [1] ствующей страны, при отсутствии иных доказательств 100 2020 №3 ♦ ЎЗБЕКИСТОН ҚОНУНЧИЛИГИ ТАҲЛИЛИ ♦ UZBEK LAW REVIEW ♦ ОБЗОР ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА УЗБЕКИСТАНА ЎЗБЕКИСТОН ҚОНУНЧИЛИГИ ТАҲЛИЛИ ♦ UZBEK LAW REVIEW ♦ ОБЗОР ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА УЗБЕКИСТАНА содержание иностранного права может быть установ- странного права признается. лено дипломатическим путем, неправильное примене- Следует отметить, что такие авторы ка